本报记者 小许 通讯员 英尚
【案例】
原告章某（女）系某企业高管，其前夫刘某为公职人员，双方于2013年12月登记结婚，儿子小明于2014年8月出生。因感情不合，双方在2016年9月办理离婚登记，小明由刘某抚养，未约定抚养费的承担。2017年5月至2018年2月期间，章某将小明带到自己身边抚养。因工作原因需短期出差，小名交由刘某抚养。因抚养费问题发生纠纷，刘某以小名名义将章某诉至法院，要求章某支付抚养费。章某遂另行提起民事诉讼，要求变更抚养权，并要求刘某支付抚养费。刘某诉章某的抚养费纠纷案件，经章某申请遂中止审理。
章某诉请：1.判令将婚生子的抚养权变更为原告并由原告抚养；2.判令被告自抚养权变更之日起以50000元/年标准在每年1月5日前支付婚生子抚养费至至18周岁；3.由被告承担本案诉讼费用。
被告刘某辩称：1.离婚协议中明确儿子抚养权归属，不同意变更儿子的抚养权；2.为取得儿子抚养权，放弃对章某婚前房产在婚后按揭及增值部分的分割；3.儿子目前由刘某直接抚养；4.原告为逃避支付抚养费，恶意提起抚养权变更之诉。
经审理查明：双方2016年协议离婚并办理离婚登记，离婚协议中明确婚生子由刘某抚养，章某支付抚养费。双方各自名下房产归各自所有，并放弃对共有财产的分割。
庭审中，章某陈述，自己系初婚，而被告则有过一段婚姻，并在第一段婚姻中生有一子。自己已经年过40，离婚后未再婚，即使再婚再次生育的可能性小。儿子由被告抚养期间，其在外与女友同居，将小孩给年近80的父母带养。自己有两套房产，经济收入丰厚，而被告要抚养两个孩子，负担较重。被告刘某则认为，在离婚协议当中约定小孩归被告抚养，双方协议应该得到尊重；原告属于恶意诉讼。
法院认为，离婚协议约定婚生子由被告刘某抚养，但该协议未得到实际全部履行。双方离婚后，婚生子在2017年5月至2018年2月期间一直由原告抚养。原告聘请的保姆出庭证实，即使在被告抚养期间，婚生子也经常接到原告处抚养。被告则将小孩经常托付给年迈的父母看管。同时，原告为婚生子的早期教育，支付大额费用并陪同进行早教。另，原告即使再婚，再次生育的风险高；而被告与前妻育有小孩。原告抚养意愿与抚养能力强于被告，由原告抚养婚生子更有利于小孩成长，故原告要求变更婚生子的抚养权，理由充分，法院予以支持。法院判决婚生子抚养权由被告刘某变更至原告，被告在每月5日前按4000元/月支付抚养费，本案诉讼费由被告承担。
【评析】
本案系变更抚养关系纠纷，与抚养纠纷属于不同的法律关系，前者是在抚养权归属已经确定情形下，需另行变更。因离婚协议未约定抚养费，刘某在另案中以小孩名义提起诉讼，要求章某支付抚养费。因章某要求取得小孩抚养权，本案承办律师经分析后，决定另行提起变更抚养关系之诉，要求变更抚养权。
最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》16条规定：“一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持。（1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（3）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（4）有其他正当理由需要变更的。”该条文规定在四种情形下可以变更抚养权，前三种是法定情形，第四种是授权法官根据案件情况认为有正当理由时，可以变更。如何认定为正当理由、如何取证证明变更抚养权的理由正当，成为案件处理关键。
在证据处理上，先后搜集以下方面的证据：1.离婚后小孩的实际抚养；2.早教费与陪同上课、幼儿园费用的支付；3.双方经济条件；4.婚史等。再结合双方年龄、再育可能性、目前感情状况、小孩年幼等，进行全方位对比分析。最终法官采信了原告的抚养权变更理由，从而做出利于原告的判决。
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